Retenção de garantia em obras: caução, liberação e cobranças

A retenção de garantia é uma quantia que o dono da obra, isto é, o cliente que encomenda os trabalhos, conserva sobre os pagamentos devidos à empresa. Ela garante a correção dos defeitos apontados no recebimento da obra, chamados de ressalvas. Na contratação privada, a lei francesa de 16 de julho de 1971 fixa o teto, expresso em percentual do valor do contrato, e o contrato fixa a taxa real.

O cliente não retém nada por iniciativa própria. Na contratação privada, a retenção só existe se uma cláusula do contrato a prevê. O teto da lei de 1971 é um máximo, não uma taxa imposta: o contrato pode prever um percentual inferior, ou nenhuma retenção. O percentual exato consta do texto da lei, consultável no Légifrance: anote-o antes de negociar ou contestar uma retenção e verifique se não foi alterado.

Na contratação pública, a retenção decorre do Código da contratação pública e dos documentos do contrato, em especial o CCAG Travaux, o caderno de cláusulas administrativas gerais aplicável aos contratos públicos de obras. Em todos os casos, a base de cálculo (valor do contrato, com ou sem aditivos, sem impostos ou com todos os impostos) se lê no contrato: releia-a antes de assinar.

Retenção de garantia, perfeito acabamento, decenal e seguros: não confundir

Esses mecanismos têm objetos diferentes e se acumulam. A retenção é uma quantia bloqueada, ao passo que as garantias legais de construção e os seguros comprometem a responsabilidade da empresa ao longo do tempo.

Retenção de garantia e garantias vizinhas Mecanismo | Objeto | Prazo ou referência | Quem suporta o encargo Retenção de garantia | Garantir o saneamento das ressalvas apontadas no recebimento | Quantia conservada até a sua liberação, conforme a lei e o contrato | Fluxo de caixa da empresa imobilizado Garantia de perfeito acabamento | Reparar os desordens apontadas durante o ano seguinte ao recebimento | Um ano a contar do recebimento | A empresa, por meio dos seus trabalhos de reparo Garantia decenal | Reparar os danos que comprometem a solidez da obra ou a tornam imprópria para o seu destino | Dez anos a contar do recebimento | A empresa, coberta pelo seu seguro Seguros obrigatórios | Responsabilidade decenal para a empresa, seguro dano-obra para o dono da obra | Prazos previstos nos contratos e nas apólices | Cada parte, pelo seu próprio seguro Fonte: Código Civil francês, garantias legais de construção. As condições exatas constam do seu contrato e da sua apólice.

Uma medição de obra é o documento que fatura o andamento do canteiro em intervalos regulares. A retenção de garantia aparece nela como uma linha de dedução: a empresa fatura os trabalhos realizados e depois subtrai a retenção para obter o valor líquido a pagar. Indique em cada medição a taxa aplicada, a base considerada e o valor retido.

Mantenha um acumulado das retenções. A cada medição, compare-o com o valor total previsto no contrato e depois retome-o na fatura final, junto com os adiantamentos já pagos.

O que verificar a cada medição

• A taxa e a base correspondem ao contrato, aditivos incluídos. • A retenção figura em linha separada, com o valor do período e o acumulado. • Os adiantamentos e as medições anteriores são retomados sem divergência de transporte. • O total retido é idêntico na última medição e na fatura final.

Uma retenção não mencionada, calculada sobre uma base errada ou transportada com erro obriga a empresa a reconstituir o histórico para reclamar o que lhe é devido. Um acompanhamento de obra rigoroso, medição após medição, facilita esse controle. Antes de emitir a fatura final, transporte a retenção de cada medição para o demonstrativo, linha por linha, e concilie o total. Para o tratamento do IVA sobre as quantias retidas, peça confirmação ao seu contador.

Uma ferramenta de gestão de faturamento permite calcular a retenção em cada medição e transportá-la automaticamente para o demonstrativo final, o que limita as divergências de valor.

Sim, quando o quadro legal e o contrato o permitem. A caução bancária é o compromisso escrito de um banco de pagar ao cliente se a empresa não sanear as ressalvas. Ela substitui a quantia bloqueada: a empresa é então paga integralmente, sem retenção.

Na contratação privada, a lei de 16 de julho de 1971 prevê essa substituição por uma caução pessoal e solidária, pela qual o banco se compromete a pagar se a empresa falhar. Na contratação pública, a forma da garantia (caução ou garantia à primeira demanda, em que o banco paga mediante simples solicitação, sem discussão de mérito) se lê no Código da contratação pública, no CCAG Travaux e nos documentos do contrato. As menções obrigatórias e o momento do pedido constam desses documentos: solicite-os ao contratante antes de procurar o banco.

Retenção de garantia ou caução bancária Critério | Retenção de garantia | Caução bancária Fluxo de caixa da empresa | Quantia imobilizada até a liberação | Pagamento integral, mas compromisso bancário a gerir Providência | Nenhuma, prevista no contrato | Pedido ao banco, emissão de um documento conforme Custo | Nenhum custo direto | Tarifas bancárias, a negociar com a instituição Risco principal | Atraso ou bloqueio na liberação | Documento não conforme, que deixa a retenção se aplicar Depende de | Cláusula do contrato | Lei de 1971 na contratação privada, documentos do contrato na contratação pública Os custos da caução variam conforme o banco e o perfil da empresa: peça um orçamento por escrito.

Quando e como fazer o pedido

Antecipe-se desde a negociação do contrato: preveja a possibilidade de substituição e a forma de garantia esperada. Junto ao banco, prepare o contrato, o valor garantido e a duração, e depois faça revisar o texto da caução antes de ativá-la. A caução mobiliza parte da capacidade de endividamento da empresa junto ao seu banco, o que pode pesar sobre outros financiamentos.

O recebimento é o ato pelo qual o cliente declara aceitar os trabalhos, com ou sem ressalvas. O prazo de liberação da retenção conta-se a partir dessa data. Na contratação privada, decorre da lei de 16 de julho de 1971 e do contrato; na contratação pública, segue o CCAG Travaux e os documentos do contrato. Anote o prazo exato nesses textos assim que ocorrer o recebimento e registre o vencimento na agenda.

Na contratação privada, a lei de 1971 organiza também a consignação, isto é, o depósito da quantia junto a um terceiro, quando o cliente quer manter a quantia porque há ressalvas não saneadas. O silêncio do cliente não o autoriza a conservar a retenção além do prazo: ele libera a quantia ou a consigna. Verifique esse ponto no texto aplicável antes de iniciar uma disputa.

O saneamento das ressalvas continua sendo a melhor proteção da empresa. Ela corrige cada ponto e depois faz constar esse saneamento por escrito: esse registro retira do cliente o motivo para consignar. Em caso de desacordo, faça validar a providência por um assessor jurídico antes de agir.

As etapas a seguir

1. Guardar a ata de recebimento e a lista de ressalvas, com a data. 2. Tratar cada ressalva e obter um registro escrito do saneamento, assinado pelo cliente ou seu representante. 3. Anotar na agenda a data de liberação, calculada a partir do recebimento ou fixada no contrato. 4. No vencimento, enviar um pedido escrito de liberação com o valor acumulado retido e os comprovantes. 5. Se o cliente não libera e não consignou a quantia, passar à cobrança e depois à notificação formal (mise en demeure). 6. Emitir a fatura ou o demonstrativo de liberação, conforme a prática do contrato.

O grande risco é o esquecimento: a retenção não se libera sozinha. Um vencimento não acompanhado ou ressalvas nunca registradas como saneadas bloqueiam a quantia por meses. Programe um alerta para o vencimento desde o recebimento.

Proceda por etapas escritas. Comece com um lembrete por e-mail ou carta que cite o contrato, a data do recebimento, o saneamento das ressalvas e o valor devido, e pergunte se a quantia foi consignada. Sem resposta, envie uma notificação formal (mise en demeure), isto é, uma carta que intima o cliente a pagar em um prazo determinado, por carta registrada com aviso de recebimento. Ela data oficialmente o pedido e prepara uma eventual ação.

Se a notificação formal não surtir efeito, os recursos dependem do contrato e da natureza do contrato: mediação ou conciliação prevista no contrato e, depois, ação perante o tribunal competente. Os juros de mora, sua taxa e seu termo inicial se leem na cláusula de pagamento do contrato e nos textos aplicáveis. Para um litígio sobre a qualidade dos trabalhos, consulte um assessor jurídico: o resultado de um processo nunca é garantido.

Documentos a conservar para fundamentar o pedido

• O contrato assinado, com seus aditivos e a cláusula de retenção. • As medições de obra e a fatura final, com o acumulado das retenções. • A ata de recebimento e a lista de ressalvas. • O registro escrito do saneamento das ressalvas. • A caução bancária, se foi utilizada. • Todas as trocas escritas: e-mails, cartas, cobranças e avisos de recebimento.

Não reter o próprio pagamento sem orientação Suspender uma prestação ou compensar uma quantia por iniciativa própria expõe a uma contestação. Faça validar a providência antes de agir.

Nenhum regime é universal. Na contratação privada, a retenção se baseia no contrato e na lei de 16 de julho de 1971. Na contratação pública, depende do Código da contratação pública, do CCAG Travaux e dos documentos do contrato, entre os quais o decompte geral definitivo, o documento que fixa o saldo final entre a empresa e o comprador público. Na subempreitada, o contrato entre a empresa principal e o subempreiteiro fixa o essencial, no quadro da lei de 31 de dezembro de 1975 relativa à subempreitada.

Três quadros, três lógicas Critério | Contratação privada | Contratação pública | Subempreitada Base | Contrato e lei de 16 de julho de 1971 | Código da contratação pública, CCAG Travaux, documentos do contrato | Contrato de subempreitada e lei de 31 de dezembro de 1975 Substituição por garantia | Caução pessoal e solidária (lei de 1971) | Caução ou garantia à primeira demanda, conforme os documentos do contrato | A prever no contrato de subempreitada Liberação | Prazo fixado pela lei de 1971 e pelo contrato, a partir do recebimento | CCAG Travaux e documentos do contrato, até o decompte geral definitivo | Conforme o contrato de subempreitada, muitas vezes ligado ao recebimento junto ao cliente final Garantia de pagamento do subempreiteiro | Não se aplica à empresa principal | Não se aplica à empresa principal | Caução ou delegação de pagamento na contratação privada; pagamento direto na contratação pública para o subempreiteiro aceito Textos em vigor a consultar no Légifrance antes de qualquer decisão.

Para o subempreiteiro, o risco está no encadeamento: a liberação depende muitas vezes de eventos entre a empresa principal e o seu cliente. A lei de 1975 protege, aliás, o pagamento do subempreiteiro: na contratação privada, por uma caução ou uma delegação de pagamento; na contratação pública, pelo pagamento direto pelo comprador público ao subempreiteiro aceito. Peça a implantação dessas garantias antes de começar e verifique suas condições no texto aplicável.

Na contratação pública, acompanhe a retenção até o fim do prazo de garantia e o decompte geral definitivo e, em seguida, peça a liberação ou o levantamento da garantia conforme os documentos do contrato. Para as empresas de obras públicas, esse acompanhamento se soma ao dossiê de cada contrato. A fase de candidatura não diz respeito à retenção: o guia para responder às licitações públicas de construção (DC1-DC4) a detalha.

Os atrasos raramente vêm de uma recusa de princípio do cliente. Vêm de um dossiê incompleto: uma retenção mal registrada, um vencimento esquecido, ressalvas nunca registradas como saneadas. A tabela abaixo apresenta os erros mais comuns, sua consequência e a boa prática.

Erros comuns e boas práticas Erro | Consequência | Boa prática Retenção não mencionada ou mal calculada | Divergências entre medições e fatura final, contestação do valor | Fazer constar taxa, base, valor e acumulado em cada medição Caução não solicitada a tempo | Retenção aplicada quando uma caução era possível | Prever a substituição desde a negociação Ressalvas não acompanhadas | Argumento dado ao cliente para consignar ou atrasar a liberação | Listar as ressalvas, tratá-las, obter um registro escrito Ausência de cobrança escrita | Nenhuma prova do pedido, juros difíceis de reclamar | Cobrar por escrito e depois notificação formal em carta registrada Comprovantes não localizáveis | Dossiê impossível de defender | Arquivar contrato, medições, ata e trocas em um dossiê único

Esses erros têm uma causa comum: o acompanhamento da retenção é tratado no fim da obra, quando na verdade se constrói medição após medição. Um responsável administrativo que controla todo mês o acumulado retido evita reconstituir o histórico na hora de reclamar.

Lista de verificação antes da fatura final

• O contrato, seus aditivos e a cláusula de retenção estão no dossiê. • O acumulado das retenções corresponde à soma das medições emitidas. • Os adiantamentos e o saldo conciliam sem divergência. • A ata de recebimento está assinada e datada. • Cada ressalva está saneada, com um registro escrito. • A data de liberação está na agenda, com um alerta. • O pedido de liberação está pronto, com os comprovantes.

A reter A retenção de garantia é uma quantia conservada pelo cliente como segurança para o saneamento das ressalvas apontadas no recebimento. Na contratação privada, ela só existe se o contrato a prevê, dentro do teto fixado pela lei de 16 de julho de 1971, a consultar no Légifrance. Na contratação privada, o cliente libera a retenção no vencimento ou consigna a quantia; na contratação pública, a liberação segue o CCAG Travaux e os documentos do contrato. O registro escrito do saneamento das ressalvas e o alerta sobre o vencimento são as melhores proteções da empresa. A retenção não substitui nem a garantia de perfeito acabamento, nem a decenal, nem os seguros obrigatórios.